同等學(xué)力申碩考試法學(xué)模擬試題

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　　一、名詞解釋

　　1.建筑物區(qū)分所有權(quán)

　　2.西周五刑

　　3.人民代表大會制度

　　4.危險犯

　　5.法律責(zé)任

　　二、簡答題

　　1.西周禮與刑的關(guān)系。

　　2.法對社會正義的促進(jìn)作用。

　　3.香港特別行政區(qū)高度自治權(quán)。

　　4.舉權(quán)的普遍性。

　　5.法律概念及其種類

　　三、論述題

　　1.犯罪中止的種類及處罰原則

　　2..知識產(chǎn)權(quán)特征

　　參考答案

　　一、名詞解釋

　　1.答：建筑物區(qū)分所有權(quán)，是由專有部分所有權(quán)、共有部分的權(quán)利以及因共同關(guān)系而形成的成員權(quán) 組成的復(fù)合性的權(quán)利。包括建筑物區(qū)分所有人對專有部分、共有部分的所有權(quán);建筑物區(qū)分所有人對 共有部分的共同使用權(quán)與專有使用權(quán);以及建筑物區(qū)分所有人的成員權(quán)等。

　　2.答：西周五刑即奴隸制五刑，是指在中國早期社會中經(jīng)常使用的五種刑罰，即墨刑、劓刑、刖刑、宮刑、大辟五種刑罰。這五種刑罰由輕至重，構(gòu)成了中國早期比較完備的刑罰體系。

　　3.答：人民代表大會制度是中國人民民主專政的政權(quán)組織形式，是中國的根本政治制度。中華人民 共和國的一切權(quán)力屬于人民。人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大 會。全國人民代表大會和地方各級人民代表大會都由民主選舉產(chǎn)生，對人民負(fù)責(zé)，受人民監(jiān)督。國家 行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)都由人民代表大會產(chǎn)生，對它負(fù)責(zé)，受它監(jiān)督。全國人民代表大會是 最高國家權(quán)力機(jī)關(guān);地方各級人民代表大會是地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)。

　　4.答：危險犯是指行為人實施的危害行為造成法律規(guī)定的危險狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。這類犯罪 不是以造成物質(zhì)性的和有形的犯罪結(jié)果為標(biāo)準(zhǔn)，而以法定的客觀危險狀態(tài)的具備為標(biāo)志。例如，破壞 交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪，都是以行為人的破壞行為造成足以使火車、汽車、船只、航空器發(fā)生 傾覆、毀壞危險，作為犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，而不以造成實際的損害為標(biāo)志。

　　5.答：法律責(zé)任是由特定法律事實所引起的對損害予以賠償、補(bǔ)償或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即由 于違反第一性法律義務(wù)而引起的第二性法律義務(wù)。就其性質(zhì)而言，法律關(guān)系可以分為法律上的功利關(guān) 系和法律上的道義關(guān)系，與此相適應(yīng)，法律責(zé)任方式也可以分為補(bǔ)償性方式和制裁性方式。

　　二、簡答題

　　1.答：“禮”，是中國古代社會長期存在的、旨在維護(hù)宗法血緣關(guān)系和宗法等級制度的一系列精神原 則和言行規(guī)范的總稱。

　　(1)作為一種言行規(guī)范，“禮”最早源于氏族時代的祭祀風(fēng)俗。在階級明顯分化、國家形成以后，一 部分反映等級差別和專制要求的精神原則逐漸從具體的禮儀形式中被抽象、概括出來，形成了一系列 指導(dǎo)階級社會生活的原則和規(guī)范，即“禮”的抽象原則，而那些帶有象征意義的各種禮儀，則仍保留 在制度層面發(fā)揮作用。

　　(2)一般而言，“禮”大體上包括抽象的精神原則和具體的禮儀形式兩個層面的內(nèi)容。在西周時期， 周禮在實際上對全社會起著一種法律的調(diào)節(jié)作用，完全具備法的性質(zhì)。即使用現(xiàn)代社會關(guān)于“法”的 構(gòu)成要素——規(guī)范性、國家意志性、國家強(qiáng)制性等要件來分析，周禮也完全符合作為“法”的基本條件。周禮以一種特殊的方式，對西周社會生活的各個方面起著積極而廣泛的調(diào)節(jié)作用。從周禮的表現(xiàn)形式、在實際生活中所發(fā)揮的作用以及周禮本身的內(nèi)容和性質(zhì)等方面觀察，周禮是西周社會不成文法 律體系的一個重要組成部分。

　　(3)“禮”與“刑”的關(guān)系，從宏觀上看兩者都是當(dāng)時維護(hù)社會秩序、調(diào)整社會關(guān)系的重要社會規(guī)則。 二者相輔相成，互為表里，共同構(gòu)成了西周社會完整的法律體系。其中，“禮”是積極、主動的規(guī)范， 是禁惡于未然的預(yù)防;“刑”是消極的處罰，是懲惡于已然的制裁。也就是說，“禮”總是從正面主動 地提出要求、對人們的言行作出正面的“指導(dǎo)”，明確地要求人們應(yīng)該做什么、不應(yīng)該做什么，可以 做什么，不可以做什么;“禮”的功能，重在“教化”。“刑”則相對處于被動狀態(tài)，對于一切違背“禮” 的行為，進(jìn)行刑罰處罰。凡是“禮”所禁止的行為，亦必然為“刑”所不容，即所謂“禮之所去，刑 之所取”，“出禮則入刑”。“刑”的功能，重在制裁。

　　2.答：法是實現(xiàn)正義的手段，法律價值在于實現(xiàn)正義。具體表現(xiàn)為：

　　(1)促進(jìn)和保障分配的正義。表現(xiàn)為把指導(dǎo)分配的正義原則法律化、制度化，并具體化為權(quán)利和義 務(wù)，實現(xiàn)對資源、社會合作的利益和負(fù)擔(dān)進(jìn)行權(quán)威性地、公正地分配。

　　(2)促進(jìn)和保障訴訟的正義。為了保障沖突和糾紛的公正解決，法律所提供的規(guī)則和程序主要有： 司法獨(dú)立、回避制度、當(dāng)事人權(quán)利平等、判決的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有法的根據(jù)和事實的根據(jù)，并為公認(rèn)的正義 觀所支持;案件的審理應(yīng)當(dāng)及時高效，不得遲誤;應(yīng)有上訴和審訴制度，容許對初審判決不服的當(dāng)事 人把初審法院的法官置于“被告”的地位，由上級法院審查下級法院判決的公正性和合法性;律師自由等。

　　3.答：特別行政區(qū)實行高度自治，享有廣泛的自治權(quán)。其所享有的高度自治權(quán)主要包括：

　　(1)行政管理權(quán)。在行政管理方面，中央人民政府負(fù)責(zé)特別行政區(qū)的外交、防務(wù)，特別行政區(qū)政府可自行制定有關(guān)政策，處理特別行政區(qū)政務(wù)，維護(hù)社會治安。

　　(2)立法權(quán)。在立法權(quán)方面，除有關(guān)外交、防務(wù)和關(guān)于國家統(tǒng)一、主權(quán)的法律等必須由全國人大及 其常委會制定以外，特別行政區(qū)享有制定和修改民事、刑事、商事、訴訟程序等法律的權(quán)力。

　　(3)獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)。在司法權(quán)方面，特別行政區(qū)法院除對國防、外交等國家行為無管轄權(quán)外，對區(qū)內(nèi)所有案件都可審理，并具有終審權(quán)。

　　(4)自行處理有關(guān)對外事務(wù)的權(quán)力。在經(jīng)濟(jì)方面，特別行政區(qū)擁有自己單獨(dú)的財稅制度、貨幣發(fā)行 體系和金融政策決定權(quán)。特別行政區(qū)收入自行支配，不上繳中央政府，中央政府也不在特別行政區(qū)征稅。

　　(5)在對外事務(wù)方面，特別行政區(qū)依法可以自己的名義在經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、金融、航運(yùn)、通訊旅游、文化、體育等領(lǐng)域單獨(dú)同世界各國、有關(guān)國際組織保持和發(fā)展聯(lián)系，簽訂和履行有關(guān)協(xié)議。

　　4.答：選舉權(quán)的普遍性是指享有選舉權(quán)的主體的廣泛程度，是指除國籍、年齡、無精神病以及未經(jīng)依法剝奪政治權(quán)利外，不另設(shè)其他資格限制而普遍享有選舉權(quán)的原則。

　　(1)從理論淵源來說，選舉權(quán)的普遍性原則是人民主權(quán)原則的具體運(yùn)用，既然人民是國家的主人，國家的一切權(quán)力都屬于人民，那么人民自然有權(quán)挑選行使國家和社會管理權(quán)力的人員。

　　(2)我國《選舉法》規(guī)定：“中華人民共和國年滿 l8周歲的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況和居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)，依照法律被剝奪政 治權(quán)利的人沒有選舉權(quán)和被選舉權(quán)?！边@一規(guī)定表明，我國公民享有選舉權(quán)的基本條件有三個：具有中國國籍，是中華人民共和國公民;年滿 l8 周歲;依法享有政治權(quán)利。

　　5.答：法律概念是對各種法律現(xiàn)象或法律事實加以描述、概括的概念。依照法律概念所涉及的法律 事實要素的類別，可以把法律概念分為下列三大類：

　　(1)涉人概念。涉人概念是用于界定和區(qū)分法律關(guān)系的主體，如公民、法人、代理人、權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)等。

　　(2)涉事概念。涉事概念是用于界定和區(qū)分法律事件和法律行為的性質(zhì)及類別，包括法律關(guān)系主體 的各種權(quán)利、義務(wù)和法律責(zé)任，如所有權(quán)、人身自由、違約、故意、侵權(quán)、刑事責(zé)任等。

　　(3)涉物概念。涉物概念泛指具有法律意義的無人格現(xiàn)象，包括標(biāo)的、證券、不動產(chǎn)、著作等法律 關(guān)系客體和其他具有法律意義的無人格現(xiàn)象，如程序、管轄、時效、居所地等等。

　　三、論述題

　　1.答：犯罪中止，是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。

　　(2)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，犯罪中止可以分為不同的種類：

　?、俑鶕?jù)發(fā)生的時空范圍不同，可將犯罪中止分為預(yù)備中止、實行未終了中止和實行終了中止三類： 預(yù)備中止，是指發(fā)生在犯罪預(yù)備階段的中止，其時空范圍起始于犯罪預(yù)備活動的實施，終止于犯罪實 行行為著手前。 實行未終了中止，是指發(fā)生在犯罪實行行為尚未終了時的中止，其時空范圍始于犯罪實行行為的著手， 止于犯罪實行行為終了前。 實行終了中止，是指發(fā)生在犯罪實行行為實施終了后的中止，其時空范圍始于實行行為終了以后，出 于本意而以積極的行為阻止了既遂之犯罪結(jié)果的發(fā)生。

　?、诟鶕?jù)對中止行為不同的要求，犯罪中止可以分為消極中止和積極中止。 消極中止，也稱自動放棄犯罪的犯罪中止，是指犯罪人僅需自動放棄犯罪行為的繼續(xù)便可成立的犯罪 中止。行為人方式僅需不作為即可。 積極中止，也稱自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指需要作為形式才能構(gòu)成的中止，即犯罪 人不但需要自動放棄犯罪的繼續(xù)實施，而且還需要以積極的作為去防止既遂的犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。

　　(3)我國刑法對中止犯的處罰原則

　　根據(jù)《刑法》第 24 條第 2 款規(guī)定，對于中止犯采取必減主義，并區(qū)分兩種情況予以不同處理：

　　①沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;

　?、谠斐蓳p害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

　　2.答：知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對于智力創(chuàng)造所產(chǎn)生的知識性成果所享有的專有專用權(quán)利。其特征為：

　　(1)知識產(chǎn)權(quán)是無形財產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利客體是無形財產(chǎn)，與有形財產(chǎn)相比較，具有如下特性：

　?、倬哂幸欢ǖ闹R內(nèi)容和表現(xiàn)形式;

　?、诰哂锌煞窒硇?可擴(kuò)散性、可復(fù)制性);

　?、劬哂杏来嫘?。

　　(2)知識產(chǎn)權(quán)是專有權(quán)。一項知識產(chǎn)品可以大量復(fù)制，廣泛傳播，但卻只能設(shè)置一項知識產(chǎn)權(quán)。例 如，同一種發(fā)明成果只能授予一個專利權(quán)。

　　(3)知識產(chǎn)權(quán)是復(fù)合性權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)通常包含有多種權(quán)利內(nèi)容。如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)都包 括了多種人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。

　　(4)知識產(chǎn)權(quán)是有期財產(chǎn)權(quán)(時間性)。知識產(chǎn)權(quán)都有法定存續(xù)期限。也就是說，智力成果在它的知 識產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限屆滿后，即進(jìn)入社會公有領(lǐng)域。

　　(5)知識產(chǎn)權(quán)是域內(nèi)法權(quán)(地域性)。知識產(chǎn)權(quán)的取得和保護(hù)以國內(nèi)法為基本依據(jù)。專利權(quán)、商標(biāo)權(quán) 通常是由國內(nèi)政府或其他專門機(jī)構(gòu)授予的。一國授予的知識產(chǎn)權(quán)，只有在國際公約或雙邊條約的基礎(chǔ)上，依據(jù)對等原則，才能獲得他國的國內(nèi)法保護(hù)。