以新自然法學(xué)的視角重塑中國民法

　　新自然法學(xué)作為一套價值體系存在，對中國民法在中國民法典制定的法哲學(xué)基礎(chǔ)，中國民法典本位的確立，民法方法論的命題，法官自由裁量權(quán)的源泉，我國民法典的社會適應(yīng)性等方面有較為重要的影響。

　　一、自然法思想的淵源及涵義。

　　自然法思想發(fā)端于古代社會，有長達(dá)幾千年的歷史。自然法學(xué)的一個基本觀點(diǎn)認(rèn)為， 人類社會的現(xiàn)存法律為實(shí)在法， 而超越于實(shí)在法之上的還有自然。自然法代表了大自然的和諧和完美，實(shí)在法由于人類的認(rèn)識局限和私利屏蔽則是有缺陷的，必須服從自然法。

　　它提供了人類對既存現(xiàn)有制度進(jìn)行自我反省的一塊試金石，是判斷保守與革命的正當(dāng)理由。也是組織人們看待人與自然的關(guān)系，人與人的關(guān)系的觀念模式，是人們觀察，分析和評價法律的參照系。

　　所謂“自然法”,按《大不列顛百科全書》的說法“是指全人類所共同維護(hù)的一系列權(quán)利和義務(wù)， 而就其作為普遍承認(rèn)的正當(dāng)原則而言，它通常是‘實(shí)在法’即經(jīng)國家正式頒布并強(qiáng)制執(zhí)行的法規(guī)的對稱?！币簿褪钦f，自然法并非實(shí)在的，具體的法律，它毋寧說是一種正義和權(quán)利的體系，一種形而上的法哲學(xué)觀念。

　　二、新自然法學(xué)對古典自然法學(xué)的改造。

　　（一）不再尋求先驗(yàn)和永恒的絕對基礎(chǔ)。

　　古典自然法學(xué)自信理性能為自然法尋求某種永恒不變的先驗(yàn)價值基礎(chǔ)，從某些絕對原則出發(fā)可以演繹出所有的法律制度。新的自然法學(xué)不再相信絕對的先驗(yàn)價值基礎(chǔ)，認(rèn)為正義、平等、自由、效率等等都可以成為自然法的基礎(chǔ)，自然法的內(nèi)容可變。

　?。ǘ┎辉倬哂蓄嵏残院透锩?。

　　自然古典法學(xué)是啟蒙思想家反對黑暗的專制制度和不合時宜的法律制度的武器，具有重估和顛覆一切現(xiàn)有法律制度的愿望和能力。新自然法學(xué)不具有這樣的愿望和能力，只是探求現(xiàn)已比較成熟和完善的法律制度和法律傳統(tǒng)的價值基礎(chǔ)，以及改良一些具體的法律制度的原則。

　?。ㄈ┚哂腥诤虾途C合的傾向。

　　新自然法學(xué)與社會法學(xué)、實(shí)證主義法學(xué)之間，不再處于嚴(yán)重的對立狀態(tài)，而出現(xiàn)了向另一方靠近、愿意接受另一方提出的某些學(xué)說的修正形式的現(xiàn)象。[論文網(wǎng) LunWenNet.Com]

　　三、新自然法學(xué)為中國民法典的制定提供了法哲學(xué)基礎(chǔ)。

　　眾所周知，中國正在進(jìn)行民法典的編纂工作。我認(rèn)為，中國民法典的制定應(yīng)以自然法的思想為其法哲學(xué)基礎(chǔ)。自然法的基本理念之一就是： 法律制度代表了這樣一套規(guī)則體系， 它旨在使人們不受命運(yùn)的盲目擺布，能安全地走在從事意義的創(chuàng)造性活動的道路上。

　　中國民法典的制定應(yīng)以自然法的思想為其法哲學(xué)基礎(chǔ)， 但是，這并不意味著筆者要否認(rèn)功利，利益等思想在中國民法典的制定中的作用。應(yīng)該承認(rèn)，功利，利益是法律的基點(diǎn)和目的的一部分。因?yàn)槿说奶煨跃褪勤吚芎Γ?利益永遠(yuǎn)都是人們行為的動因。 作為調(diào)整人們行為的法律，自然應(yīng)該以實(shí)在的利益為基點(diǎn)。但是，隨著人們交往日益頻繁，利害關(guān)系日趨復(fù)雜，沖突增多并更見激烈，為了大多數(shù)人的利益得到保護(hù)， 人們迫切呼喚產(chǎn)生更為公平， 合理的法律規(guī)范來實(shí)現(xiàn)人們的利益。 而產(chǎn)生這樣的法律規(guī)范， 僅靠功利的計(jì)算是不夠的，它必須有個標(biāo)準(zhǔn)，這就是自然法。在制定民法典時，立法者應(yīng)如新自然法學(xué)法學(xué)家羅爾斯所言，是處于“無知之幕”背后的人。 他們應(yīng)假設(shè)自己有一天也會處于最不利的地位，制定出的民法應(yīng)有利于處于不利地位的人。 因此， 整個民法典的具體的規(guī)則設(shè)計(jì)都應(yīng)體現(xiàn)公平，正義的自然法理念。

　　四、新自然法學(xué)思想可為中國民法典本位的確立提供參考。

　　考察民法制度發(fā)展史， 民法有著義務(wù)本位、權(quán)利本位和社會本位三個時期和本位類型。自然法學(xué)家正是在不同的經(jīng)濟(jì)文化倫理人性環(huán)境中苦苦探尋法價值的真理。這就啟示我們在制定民法典的法實(shí)踐中必須考量立法環(huán)境中的各類影響因素， 作出適合當(dāng)前和發(fā)展要求的本位期盼。我認(rèn)為以自然法為民法“量身定做”的權(quán)利神圣、身份平等和私法自治的理念來看，我國民法典應(yīng)以私主體權(quán)利為本位。

　　五、新自然法學(xué)思想可成為民法方法論之一。

　　有學(xué)者指出： 一個完整的民法方必須包括自然法學(xué)， 社會法學(xué)和分析法學(xué)三個方面。但我認(rèn)為，法律還應(yīng)有一重性質(zhì)，即法律作為一種價值的存在。而這正是自然法學(xué)的研究對象。

　　新自然法法學(xué)家拉德勃魯赫指出：人們對價值有四種態(tài)度：1.價值盲，即不問價值，這是自然科學(xué)家研究自然科學(xué)的態(tài)度；2.評價，這是價值哲學(xué)及其分支等的態(tài)度；3 與價值有關(guān)的，這是文化科學(xué)（包括人文學(xué)，史學(xué)，社會科學(xué)等）的態(tài)度；4.克服價值，這是宗教的態(tài)度。

　　自然法的本義在于強(qiáng)調(diào)實(shí)在法之上的監(jiān)督者，強(qiáng)調(diào)法律的價值即法律應(yīng)當(dāng)是什么的命題，它在于追求法律永遠(yuǎn)不可能達(dá)到而又必須追求的完善，在于強(qiáng)調(diào)對現(xiàn)實(shí)的批判。對民法的研究，除了采取社會法學(xué)和分析法學(xué)的方法外， 必須采取自然法學(xué)的方法， 以確定合理的人性觀點(diǎn)，規(guī)制人的行為，體現(xiàn)對人的關(guān)懷。

　　六、自然法思想也是法官自由裁量權(quán)的源泉。

　　雖然， 民法典是人類理性的體現(xiàn)， 但是人類的理性是有局限性的。 民法典不可能包羅萬有， 預(yù)見一切可以預(yù)見的東西。 首先，“立法者不是可預(yù)見一切可能發(fā)生的情況并據(jù)此為人們設(shè)定行為方案的超人，盡管他竭盡全力，仍會在法律中留下星羅棋布的缺漏和盲區(qū)，從這個意義上說， 任何法律都是千瘡百孔的?！?借用一句名言來說，就是：法律是灰色的，而生活之樹常青。為了填補(bǔ)法律漏洞和適應(yīng)社會生活的變化， 應(yīng)該賦予法官自由裁量權(quán)， 使法官在手握民法典這一“實(shí)在法”的同時，還能高舉“自然法”的大旗，以“公平，正義”的理念達(dá)致個案的公平。

　　自然法不僅是法官應(yīng)有自由裁量權(quán)的理由，而且是法官行使自由裁量權(quán)的方法之一。 當(dāng)然， 這時的自然法應(yīng)是施塔姆勒所主張的“內(nèi)容可變的自然法，日新月異的自然法” ,而不是古典意義的永恒不變， 到處相同的自然法。法官在審理民事案件時， 在法無明文規(guī)定的情況下，應(yīng)根據(jù)自然法的基本精神，裁判時兼顧法律，天理，人情，根據(jù)衡平的基本原則去裁判案件，裁判案件時，法官必須做到“不以物喜，不以己悲”以公平正義為唯一準(zhǔn)則，以理性的方法在當(dāng)事人之間合理地分配正義，法官應(yīng)以人工理性與自然理性完善結(jié)合的方式不因情枉法，不因權(quán)屈法，不因言廢法。

　　七、新自然法學(xué)思想的運(yùn)用可增強(qiáng)我國民法典的社會適應(yīng)性。

　　自然法思想的精神實(shí)質(zhì)具有終極目標(biāo)的指向，往往比較抽象且留出了巨大的彈性空間。雖然不能說放之四海而皆準(zhǔn)， 但它總能在不同的文化環(huán)境和價值體系中生存、發(fā)展并不斷地去指導(dǎo)各個社會的法的實(shí)踐活動。因此， 我國民法典的創(chuàng)制應(yīng)當(dāng)把自然法思想作為重要參照， 大膽地趨利避害， 用深邃的目光和精致的理念去實(shí)現(xiàn)自然法精髓的民法發(fā)散。通過自然法思想的貫穿， 民法典必定也可以在更為公平合理地實(shí)現(xiàn)市民要求作出制度性設(shè)計(jì)。通過自然法理念的民法化為更深層次的改革推進(jìn)提供重要的武器。民法典也正可以在這樣的社會適應(yīng)中實(shí)現(xiàn)自己的目標(biāo)，把民法的精神深深積淀在民眾的意識和行為中。在這樣的法文化環(huán)境中， 民法典恰恰可以實(shí)現(xiàn)自己的可持續(xù)發(fā)展。

　　參考文獻(xiàn)：

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　　[2]鄧正來：“中國法學(xué)向何處去--建構(gòu)”中國法律理想圖景“時代的論綱” 連載于《法學(xué)論壇》2005 年1、2、3、4 期。

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